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Acuerdo y Sentencia Nº 161/07

ACUERDO Y SENTENCIA Nº 161/07

“VAZQUEZ, CONCESA C/. CUERPO DE BOMBEROS DEL PARAGUAY- SÉPTIMA COMPAÑÍA- S/ INTERDICTO DE RECOBRAR LA POSESIÓN Y OBRA NUEVA”.

 

En la ciudad de Nuestra Señora de la Asunción, Capital de la República del Paraguay, a los días doce del mes de  octubre del año dos mil siete, estando presentes los Excmos. Señores Miembros del Tribunal de Apelaciones en lo Civil y Comercial, quinta sala, Carmelo A. Castiglioni.- Linneo Ynsfrán Saldívar.- Fremiort Ortíz Pierpaoli, en su Sala de Audiencias y Público Despacho, por ante mi el Secretario Autorizante, se trajo a acuerdo el expediente con la portada que se expresa más arriba caratulado: “Vazquez , Concesa c. Cuerpo de Bomberos del Paraguay- Séptima Compañía- s/ Interdicto de recobrar la posesión y obra nueva”.

Previo el estudio de los antecedentes del caso, el Tribunal de Apelaciones en lo Civil y Comercial, quinta sala, resolvió plantear y votar la siguiente.

CUESTIÓN:

1ª) ¿Es nula la sentencia apelada?
2ª) ¿Se dictó ésta conforme a derecho?

1ª cuestión: El Dr. Castiglioni dijo: El recurso de nulidad interpuesto contra la SD N° 305 de fecha 4 de agosto de 2007, fue sostenido ante esta Alzada con el argumento del error en la apreciación de las pruebas. Las consideraciones del recurrente tienen que ver con cuestiones in judicando y no in procedendo por tanto, las objeciones realizadas pueden considerarse por la vía del recurso de apelación y corresponde rechazar el recurso de nulidad. Es mi voto.

Los Dres. Ynsfrán Saldívar y Ortíz Pierpaoli manifestaron: Adherirse al voto precedente, por los mismos fundamentos.

2ª cuestión: El Dr. Castiglioni dijo: Por la SD N° 305 de fecha 4 de agosto de 2007 se hizo lugar a la demanda promovida como interdicto de recobrar la posesión e interdicto de obra nueva, promovida por Concesa Vázquez contra el Cuerpo de Bomberos Voluntarios, Séptima Compañía – San Lorenzo, sobre la posesión de una porción mayor de terreno de propiedad de la Municipalidad de San Lorenzo que ni siquiera fue demandada.

La parte apelante entre otras consideraciones hace mención a que no se cumplieron las leyes municipales para atender la acción de interdicto de recobrar la posesión y de obra nueva.

La cuestión traída a estudio de este Tribunal, se refiere a un inmueble del dominio privado municipal de la Municipalidad de San Lorenzo sobre el que las partes pretenden tener derechos posesorios. Ambas partes reconocen que la propiedad en cuestión es de la Municipalidad de San Lorenzo. Sobre esto no existe duda. El municipio es quien sigue teniendo la posesión mediata del inmueble en cuestión. Sobre esto último tampoco hay duda. La parte demandante pretende tener una posesión derivada de una autorización para realizar una mensura judicial en el año 1884. La parte demandada, el Cuerpo de Bomberos de la Séptima Compañía de San Lorenzo, tiene la posesión derivada por una Res. N° 154/2006, por el que la Junta Municipal deja sin efecto cualquier otro derecho derivado anterior y otorga al Cuerpo de Bomberos de la Séptima Compañía de San Lorenzo el usufructo sobre la totalidad del inmueble en el que se incluye la porción solicitada. Siendo así el derecho posesorio de la parte actora no existe desde ese momento o sea desde el 17 de agosto de 2006 y la tiene desde esa fecha la parte demandada. La parte actora no tiene posesión porque el titular de la misma se la despojo y en todo caso solo tuvo una posesión derivada, nunca tuvo una posesión completa. El art. 1911 del CC, expresamente resuelve el problema al disponer que "Los otros tienen una posesión derivada (la mediata) que no anula a la que le da origen". Si esto es así, como desde luego es, el interdicto de recobrar la posesión no tiene razón de ser. Pues quien tiene la posesión de origen sobre el inmueble ha dejado sin efecto cualquier otro derecho de posesión derivada anterior a la que se le otorgara al Cuerpo de Bomberos, por lo tanto, debió en todo caso recurrir ante la municipalidad para dejar sin efecto la resolución mencionada, (vía administrativa) pero no puede dejar sin efecto la posesión derivada otorgada a la parte demandada por el propio titular de la posesión de origen pues éste es el dueño por las vías del interdicto. No puede recobrar lo que es suyo, pues la posesión de origen es de la municipalidad y no de la parte actora. Es un error del a quo haber dicho que es una posesión jurídica la que tiene la parte actora. Esta última es la que deriva de la traditio cuando existe una compraventa por escritura pública, pero no es el caso. No hubo traditio porque la posesión de la actora solo fue derivada y nunca tuvo la posesión física de la misma. Solo tuvo una posesión derivada de la autorización de mensura pero que no puede dejar sin efecto la voluntad del titular de origen de la posesión que otorgó en usufructo a la Séptima Compañía del Cuerpo de Bomberos de San Lorenzo, por tanto, debe revocarse la totalidad de la resolución que otorga la acción de interdicto de recobrar y de obra nueva a favor de la actora, y, en su lugar, disponer que no corresponda hacer lugar al interdicto de recobrar y de obra nueva pues la posesión de la demandada es una posesión derivada en los términos del art. 1911 del CC, que está legitimada por la Res. N° 154/2006. Las costas a la parte perdidosa.

Los Dres. Ynsfrán Saldívar y Ortíz Pierpaoli manifestaron: Adherirse al voto precedente, por los mismos fundamentos.

Con lo que se dio por terminado el acto previa lectura y ratificación del mismo firman los Excmos. Señores Miembros el Tribunal de Apelación en lo Civil y Comercial, quinta sala, por ante mí el Secretario Autorizante, quedando acordada la Sentencia que inmediatamente sigue:

SENTENCIA Nº 161

Asunción, 12 de octubre de 2007.

VISTO: Por lo que resulta de la votación que instruye el acuerdo precedente y sus fundamentos,

EL TRIBUNAL DE APELACIÓN EN LO CIVIL Y COMERCIAL,

QUINTA SALA,

RESUELVE:

1.- RECHAZAR, el recurso de nulidad interpuesto contra la SD N° 395 de fecha 3 de agosto de 2004, por las razones y, alcances expuestos en el exordio de esta resolución.

2.- REVOCAR, con costas, el recurso de apelación interpuesto contra la SD N° 305 de fecha 4 de agosto de 2007, y en su lugar, disponer no hacer lugar al interdicto de recobrar la posesión y obra nueva planteada por la señora Concesa Vázquez contra el Cuerpo de Bomberos Voluntarios, Séptima Compañía San Lorenzo, por las razones expuestas en el considerando de esta resolución.

3.- ANOTAR, REGISTRAR Y REMITIR copia a la Excma. Corte Suprema de Justicia.-

Ante mí:

Edgar Agustín Rivas Laguardia.- Sec.
Carmelo A. Castiglioni.-
Linneo Ynsfrán Saldívar.-
Fremiort Ortíz Pierpaoli.-

(CZ)

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